總統府於近期根據《憲法》第40條、《赦免法》第3條的後段規定，針對兩名軍官所犯之罪刑進行特赦。雖然有被批評認為係出於政治上之考量，然而除去這樣的考量以外，究竟受到特赦的當事人所涉及的犯罪為何，又為何可以被特赦，是否有任何法律上的理由，都有近一步討論之必要，亦即本案當事人所違反的貪污與治罪條例，是否具有一定的特殊性或是背景。以下本文將藉此機會，透過此次案件所涉及的條文，近一步評析該案，以及整體貪污治罪條例需要加以注意的地方，因應後續此一時事於未來作為考題之可能。
貳、本文
一、涉及案件與特赦理由介紹
本次案件之當事人，係兩名軍官被指控挪用加菜金2880元宴請軍眷，涉犯貪污治罪條例第五條第一項第二款，亦即「利用職務上之機會，以詐術使人將本人之物或第三人之物交付者」，而分別遭判處4年6個月以及1年的有期徒刑。
而針對案件當事人，總統府則根據《憲法》第40條、《赦免法》第3條的後段規定進行特赦，使兩人罪刑宣告無效，而依據總統府新聞稿之內容指出，總統係感念國軍官士兵保家衛國之貢獻，以及國軍眷屬之奉獻，考量本案情節之特殊性後決定特赦，而本案情節之特殊性在於，當事人並非將公有財物挪為私用或將詐欺款下中飽私囊，並且宴請之民間任時皆為軍眷，因而行為上縱然有行政作業之瑕疵，惟衡諸一般社會通念，尚無不和人情之處，且本件支用金額甚微，而量處之刑度極重，致生罪責與處罰不相當，顯然過苛，難符國民正當法律感情。
若將上述之特赦內容聚焦於法律概念之分析與討論，則重點主要在於後段「且本件支用金額甚微，而量處之刑度極重，致生罪責與處罰不相當，顯然過苛，難符國民正當法律感情。」
二、貪污治罪條例之評析
就上述特赦的法律上理由，總括一句話可以直接認為是對於該案件在量刑上有過苛的問題，因而特別透過特赦免除其所犯之罪行。然而對於這樣的過苛問題，於此可以分作兩個概念，其一是這是一個一般性過苛的現象，也就是說貪污治罪條例在整體法例上都有過於重刑化的一個趨勢，其二則是個案上的過苛現象，亦即雖然貪污治罪條例本身的罪刑規定沒有過苛疑慮，然而在個案適用上，因為情節之特殊性而有過苛之虞。
不過不管是上述兩種情形的過苛，其實在我國刑法第59條就有相關規定，「犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑。」也就是說，在本案的情形如果是個案性的過苛則可以適用本條文進行酌減。然而，在本件中並無適用本條文，原因在於本案當事人根本不認為自己應該該當本罪，而在案件中被認為「犯後否認犯罪，推諉卸責，態度非佳，法敵對意識未見減降，無從為其有利之量刑考量。」，在特赦之相關消息出來後，亦有檢察官針對本案評論認為如果在本案中當事人可以承認犯罪，那麼就有刑法第59條之適用可能，也就不會有所謂過苛的情形。不過，本文以為透過這樣的論述解套，不外乎是指在這種案件中的當事人只有主張自己犯罪，才不會有過苛的情況，然而，縱然被告的犯後態度可以作為評量標準，但是一律要這類型的案件當事人在案件中認罪，否則就會被科以過苛之刑，在此之際的界線要如何拿捏就有疑問，也顯露出這樣的條文本身的一個規範上的困窘之處。
而貪污治罪條例在規範上的困窘之處，則不免要提及其立法背景，學者就指出這樣的一部法典成立的時代背景，是承襲於特殊體制下「懲治貪污條例」的內涵，而「懲治貪污條例」原先是為了對內澄清吏治，以整頓內部情勢，並且形塑政權之正當性，所以有亂世用重典的一個核心精神，因而在刑度上有重刑的一個趨勢，然而所謂重刑就能夠抑制犯罪的這種想法，在當今的社會中早已經不是一個當然之理，縱然政府機關在對應犯罪上仍然多有採用此種思維，不過仍然必須加以檢討之，否則這樣子一種過苛的情事在未來只會層出不窮，而運用特赦的方式解決也只是緩不濟急，甚至在許多案件中更有可能有所謂的政治性的考量而淪為一種工具，釜底抽薪的真正辦法，是去檢視這樣一個具有特殊時代背景與精神的立法例，是否有通盤檢討的必要，然而，在民粹主義當道的時代，要將一個法條的修高非常簡單，但是要將一個法條修低則是何其困難，更何況本條法律更可能是規範這些立法、用法之人的法條，那麼更可能被檢討認為有圖利自己的嫌疑，因而最終這一部法典可以說沒有回頭之路，要避免所謂的過苛，就只能夠過刑法第59條之內容，或者是正面去加強論述這群犯罪人的惡性，才有辦法免去這種令人倍感突兀的判決結果，然而，這終歸不是長久之計。
參、給考生的叮嚀
貪污治罪條例是刑法貪污瀆職罪章以外，針對貪污瀆職行為進行規範之特別法。雖然是特別法，但是亦在司律考試的考試範圍中，所以在解題時務必要留意是否特別法有另外之規範，以及如何適用，而不可以僅單就刑法作為回答，否則可能會遭遇分數之不利益。此外，除了要能在解題時適用相關法規，亦要留意到近來時事之發展與討論，確保自己可以在適用法規以外，可以針對這樣具有一定特殊性的法規進行正當性之批判，如此，才能有層次的跳脫既有的考點，得到較為突出的分數。
~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~
1.余振華，廢止貪污治罪條例暨回歸普通刑法之可行性，月旦法學雜誌，94期 ，2003年3月，69-72頁。
