壹、 問題出在哪？
2019年五月所公佈之司法院釋字第748號解釋施行法，規定相同性別之二人，得為經營共同生活之目的，成立具有親密性及排他性之永久結合關係。然而當雙方當事人其一非為中華民國國民時，尚涉及涉外民事法律適用法（下稱涉民法）的規定。涉民法第46條謂：婚姻之成立，依各該當事人之本國法。但結婚之方式依當事人一方之本國法或依舉行地法者，亦為有效。此意味著臺灣人民和外國人民結婚，有關婚姻的成立要件（例如結婚年齡、性別、法定代理人同意、非重婚等），必須要分別依據「兩個當事人的本國法」的規定。因此，若有一方之母國為尚未通過同志婚姻的國家（如日本、韓國、菲律賓等），其因涉民法之規定而無法成立有效的婚姻關係並辦理登記。
貳、 臺灣人與中國、港澳的同性伴侶可否結婚？
臺灣和中國籍的同性伴侶若要結婚，其婚姻應適用臺灣地區與大陸地區人民關係條例第52條，結婚或兩願離婚之方式及其他要件，依行為地之規定。又行為地依同法第41條第3項，包括臺灣及大陸地區。故理論上臺灣人民與其中國籍同性伴侶可於臺灣登記結婚，然臺灣針對中國配偶的「機場面談」制度，要求先取得中國的結婚證明，形成弔詭之阻礙。依陸委會函文所載：「關於兩岸同性伴侶之結合，依司法院釋字第748號解釋施行法及兩岸條例第52條已有適用的規範基礎，惟尚涉及入境事由、面談機制及登記程序等行政管理配套措施，有待跨部會進一步商議。」故目前尚限於行政配套措施而事實上不能。至於港、澳籍之伴侶，因香港澳門關係條例第38條規定，民事事件，涉及香港或澳門者，類推適用涉外民事法律適用法。故仍與其他跨國同志伴侶面臨相同之困境。
參、 其他國家的做法？
除我國外，世界上尚有27個國家開放同志婚姻，其對於涉外婚姻的規定都有些許不同，然而卻無如同我國涉民法第46條對跨國同志伴侶不友善的規定。在選法規則採行為地法之國家（如美國、加拿大、澳洲），只要在該地締結的婚姻，符合該國婚姻的要件，婚姻即可成立，甚至允許兩個非公民的外國人在該國登記結婚（例如：加拿大）；另在規定涉外婚姻的成立採「各該當事人本國法」之國家，也訂有配套措施，例如比利時規定，如果有一方國家禁止同性婚姻，只要另外一方當事人本國法或居住地法允許同婚，該禁止同婚的本國法就不適用（如同例外排除我國涉民法第46條之適用）。因此，只要同婚當事人中，其中一方是比利時人，或是擁有比利時居留權（在比利時定居或在比利時慣常居住三個月以上），另一方即便來自同婚未合法的國家，他們的婚姻在比利時仍然是被承認的。
肆、 建議我國法未來修改方向
伴侶盟目前提出三大修法或政策解套之方向：
一、以《涉民法》第8條處理：
《涉民法》第8條規定：「依本法適用外國法時，如其適用之結果有背於中華民國公共秩序或善良風俗者，不適用之。」因為同性婚姻在我國已經經過大法官解釋，為人民之重要基本權利，若僅因外國之法律，而導致外籍配偶無法與本國配偶結婚，對人權實乃重大之戕害，因此若能認定「不承認同性婚姻」違反我國公共秩序，跨國同婚即可不受《涉民法》第46條限制。
二、修改《涉民法》第46條：
針對跨國同性婚姻修改成立要件為：「若其中一方來自同婚尚未合法的國家，其婚姻之成立可依舉行地法或依其中一方的本國法。」
三、修改同婚專法：
於同婚專法中增加「跨國同性婚姻」條文：「若其中一方來自同婚尚未合法的國家，其婚姻之成立可依舉行地法或依其中一方的本國法。」使其優先適用於《涉民法》。
伍、 跨國同志婚姻的其他難題
一、 收養子女：司法院釋字第748號解釋施行法第20條但僅開放同性伴侶收養另一方之親生子女，尚未開放共同收養無血緣關係或親戚之子女，以及另一方先前已收養之子女。未結婚的同志雖可進行單身收養，但在結婚後卻無法讓配偶理所當然成為小孩的另一個家長，等同逼迫同性伴侶在收養小孩前不能結婚，結婚後不能共同收養，使得同志家庭在銀行開戶、醫療處理時面臨許多問題（如：代理人、子女監護權）。
二、 不適用人工生殖法：因我國人工生殖法僅適用於「不孕夫妻」，故同志伴侶若想要孕育後代，只能捨近求遠到國外尋求幫助，因此需承擔額外的風險與成本。
三、 邊境管制：今年因新冠肺炎疫情影響，各國加強對於出入境的管制，造成許多跨國伴侶相隔兩地，或面臨簽證到期後必須出境卻難以再入境的情況，對跨國伴侶而言形成嚴峻的考驗。
依照大法官釋字第748號解釋，適婚人民無配偶者本有婚姻自由，而婚姻自由包含「是否結婚」以及「與何人結婚」之自由，此權利不因性傾向而有所差別，當然也不應該因「國籍」而有差別。我國應帶著亞洲第一個承認同性婚姻國家的驕傲，針對跨國同志婚姻的議題繼續努力，依釋字第748號解釋的精神盡可能保護「不分性別的婚姻自由」，盡快彌補婚姻平權的缺角。
陸、 參考資料：
台灣同性婚姻跨不過的牆：跨國伴侶，李宗憲，BBC中文，https://www.bbc.com/zhongwen/trad/chinese-news-50179646
你的同性伴侶來自哪一國？跨國同婚「一國四制」 有賴政府積極配套，台灣伴侶權益推動聯盟，https://tapcpr.org/main-topics/transnational-same-sex-marriage?fbclid=IwAR1DtZdqLaETSDT3qnuPfliPkAzKXqhoxHB5y_-ahj3iDvt_DN4LcqoOmus
如果與外籍人士交往，也可以登記結婚嗎？，婚姻平權大平台，https://www.equallove.tw/questions/2425
受限《涉外法》 跨國同婚差最後一哩路，賴于榛，聯合晚報，https://udn.com/news/story/7314/4376995
同婚週年／跨國婚姻仍受限 同志收養小孩難兩全，吳欣紜，中央社，
https://www.cna.com.tw/news/firstnews/202005240017.aspx
單身收養議題，兒童及少年收養資訊中心，
https://adoptinfo.sfaa.gov.tw/adoption/page/single_adoption_issue
關鍵字：同志、跨國同婚、釋字748、同婚專法、涉外民事法律適用法
